納圖電氣董事會內(nèi)訌,同業(yè)競爭這一敏感話題又一次浮出水面。同業(yè)競爭若不能較好處理,不僅會影響企業(yè)掛牌上市,同樣會影響內(nèi)部穩(wěn)定,甚至導(dǎo)致內(nèi)訌。企業(yè)內(nèi)訌,沒有贏家。
2017年8月22日,納圖(常州)電氣股份有限公司被主辦券商出具風(fēng)險提示公告,稱納圖電氣董事會因重大分歧可能無法正常履職,可能影響公司正常生產(chǎn)經(jīng)營,以及無法按期披露半年度報告等風(fēng)險。
同時該公告稱,2017年8月18日公司董事會召開了第六次會議,但未能按時向主辦券商提交所有與董事會簽署的董事會決議。
納圖電氣的董事會內(nèi)訌了!
納圖投資系控制董事會
納圖電氣2017年6月份掛牌,掛牌之初其股東有5人,第一大股東常州納圖投資有限公司(以下簡稱:納圖投資)持有公司44%的股份,第二大至第五大股東分別為德國納圖有限責(zé)任與兩合公司(以下簡稱:德國納圖)、塞舌爾義庭電力公司(以下簡稱:義庭電力)、孫衛(wèi)成和張卻兵,持股比例分別為25%、15%、10%和6%。
值得注意的是,孫衛(wèi)成和張卻兵及其他三人洪年鵬、嵇小青和陳駿業(yè)均是納圖投資的股東,孫衛(wèi)成、張卻兵、洪年鵬和嵇小青四人2016年簽署了《一致行動協(xié)議》,孫衛(wèi)成、張卻兵和陳駿業(yè)又是納圖電氣的董事,納圖投資系擁有董事會3個席位。
納圖電氣第二大股東德國納圖是一家成立于1956年的德國企業(yè),其控股股東是Frank Matthias Natus,持有公司80%的股份,目前Frank Natus還是納圖電氣的董事。至于義庭電力,2011年5月成立,注冊資金500萬美元,許睿承是其實控人。
整體來看,納圖電氣的董事會,納圖投資派遣的董事占了多數(shù)。
同業(yè)競爭,帶病掛牌
納圖電氣的轉(zhuǎn)讓說明書顯示,公司與德國納圖和義庭電力間存在同業(yè)競爭嫌疑。尤其是董事許睿承,除了是義庭電力的實控人外,還是臺企義庭企業(yè)股份有限公司(以下簡稱:臺灣義庭)的實控人,這兩公司營業(yè)范圍均涉及電氣化產(chǎn)品,與納圖電氣存在潛在的同業(yè)競爭嫌疑。
德國納圖的情況與義庭電力的情況類似,在經(jīng)營范圍上均涉及電氣化產(chǎn)品,與納圖電氣有同業(yè)競爭的嫌疑。
為了維護(hù)納圖電氣及其他股東利益,保證公司獨立、持續(xù)經(jīng)營與發(fā)展,避免可能發(fā)生的同業(yè)競爭,納圖電氣與德國納圖等簽訂了《市場劃分協(xié)議》,并出具了《避免同業(yè)競爭承諾函》,《承諾函》主要內(nèi)容是如下:
孫衛(wèi)成、張卻兵和陳駿業(yè)是納圖投資的股東,且孫衛(wèi)城與張卻兵之間有一致行動協(xié)議,因此這三人內(nèi)訌的可能性較小;Frank Natus與許睿承與孫衛(wèi)城等人更多的是商業(yè)上的合作,而且業(yè)務(wù)上與納圖電氣有同業(yè)競爭關(guān)系,因此這兩人與孫衛(wèi)城等三人發(fā)生內(nèi)訌的可能性極高。
靠一紙協(xié)議希望解決同業(yè)競爭,但效果不盡人意,同業(yè)競爭成為了董事會內(nèi)訌的源頭。事實說明,不解決同業(yè)競爭就登陸新三板,純粹是帶病掛牌。
如何避免同業(yè)競爭
在投行實務(wù)中,同業(yè)競爭是個極其敏感的問題,輕則對企業(yè)正常運(yùn)營帶來障礙,重則對企業(yè)上市構(gòu)成實質(zhì)性影響,甚至?xí)?dǎo)致掏空資產(chǎn)、利益輸送等各種亂象。
北京某律師提到,證監(jiān)會在審核中要求公司詳細(xì)披露與競爭方的業(yè)務(wù)競爭情況以及對同業(yè)競爭的解決措施,對業(yè)務(wù)競爭問題解決不力的應(yīng)做“特別風(fēng)險提示”,對不存在同業(yè)競爭的應(yīng)明確披露說明,并披露避免潛在同業(yè)競爭的承諾且要求公司律師對公司是否存在同業(yè)競爭及同業(yè)競爭的解決措施的有效性進(jìn)行核查并出具意見。
其他國家也在法律上,對限制同業(yè)競爭有嚴(yán)格的規(guī)定。日本商法就規(guī)定,股東非有其他股東的承諾,不得為自己或第三者進(jìn)行屬于公司營業(yè)部類的交易或成為以同種營業(yè)為目的的其他公司的無限責(zé)任股東或董事。
德國股份公司法也規(guī)定,未經(jīng)監(jiān)事會許可,董事會成員既不允許經(jīng)商,也不允許在公司業(yè)務(wù)部門中為本人或他人的利益從事商業(yè)活動;未經(jīng)許可,不得擔(dān)任其他上市公司的董事會成員或業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)人或無限責(zé)任股東。
納圖電氣處理同業(yè)競爭的問題的方法是簽署《市場劃分協(xié)議》,出具《避免同業(yè)競爭承諾函》。顯然就目前情況來看,上述協(xié)議對解決同業(yè)競爭的效果不明顯。
事實上除了簽署相應(yīng)的協(xié)議外,還有其他方法可供參考。一是以收購的方式,將相競爭的業(yè)務(wù)集中到上市公司內(nèi);二是轉(zhuǎn)讓股權(quán)和業(yè)務(wù),將競爭方存在的競爭性業(yè)務(wù)或公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)方關(guān)系的第三方;第三個方法是直接注銷同業(yè)競爭方,或者競爭方改變經(jīng)營范圍,放棄競爭業(yè)務(wù)。
內(nèi)訌之下,焉有完卵
納圖電氣2017年3月納圖電氣掛牌新三板基礎(chǔ)層,轉(zhuǎn)讓方式采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓,其主營業(yè)務(wù)是從事開關(guān)柜和環(huán)網(wǎng)柜等產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)與銷售,其生產(chǎn)的中置式中壓開關(guān)柜等廣泛用于工業(yè)企業(yè)和公共建筑設(shè)施等領(lǐng)域。
公司2014年至2016年,營業(yè)收入分別為1.87億元、2.08億元和2.31億元,年復(fù)合增速在11.15%;其扣非后歸母凈利潤分別為494.36萬元、433.23萬元和-86.48萬元,由盈轉(zhuǎn)虧只用了兩年多一點的時間。
而此次納圖電氣出具的公告顯示,董事會“因重大分歧可能無法正常履職,可能影響公司正常生產(chǎn)經(jīng)營”,半年報也可能無法按時披露,可以說公司目前處于一個分水嶺上。如果董事會內(nèi)訌沒完沒了,受傷的不僅是公司董事,還有公司的員工等利益相關(guān)者,可以說內(nèi)訌沒有贏家。
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