又一董事長(zhǎng)被終身證券市場(chǎng)禁入！違規(guī)擔(dān)保后上市公司到底承不承擔(dān)責(zé)任 ST歐浦都有哪些教訓(xùn)

又一上市公司董事、高管被處罰了！

ST歐浦近日發(fā)布的公告顯示，公司董事長(zhǎng)陳禮豪被終身證券市場(chǎng)禁入，董事田潔貞被10年證券市場(chǎng)禁入，其他董事李磊、肖芳和陳運(yùn)濤則被采取3年證券市場(chǎng)禁入措施。

董事們?yōu)楹翁幜P不一，相關(guān)法律法規(guī)都有哪些需要注意

違規(guī)擔(dān)保、關(guān)聯(lián)方占用頻發(fā) ST歐浦3年失血22億

從ST歐浦發(fā)布的公告來(lái)看，該公司董事長(zhǎng)及部分董事被證券市場(chǎng)禁入的主要原因在于違規(guī)擔(dān)保和關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性占用資金未披露。

違規(guī)擔(dān)保方面，2016年11月至2018年10月期間，歐浦智網(wǎng)未經(jīng)審批程序，為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保15筆，擔(dān)保金額合計(jì)不低于128,345.5萬(wàn)元；為非關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保7筆，擔(dān)保金額合計(jì)不低于70,994.5萬(wàn)元。

牛牛研究中心將其整理如下：

這些擔(dān)保合計(jì)高達(dá)19.93億元，無(wú)一例外均是連帶責(zé)任擔(dān)保，目前ST歐浦已經(jīng)暫停上市，即使按照2016年底財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)來(lái)看，當(dāng)時(shí)公司的凈資產(chǎn)也僅15.40億元。

ST歐浦的股東們可真是被坑慘了。

關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性占用資金方面，統(tǒng)計(jì)顯示，2017年3月至2018年8月期間，歐浦智網(wǎng)在未經(jīng)過(guò)授權(quán)的情況下，通過(guò)向他人借款后直接轉(zhuǎn)入實(shí)際控制人、時(shí)任董事長(zhǎng)及法定代表人陳禮豪本人及其控制的銀行賬戶的方式，累計(jì)向關(guān)聯(lián)方陳禮豪提供非經(jīng)營(yíng)性資金30,659.06萬(wàn)元，整理如下：

可以看到，陳禮豪先生早期還懂得遮遮掩掩，通過(guò)自然人向公司借款然后轉(zhuǎn)移到自己控制的他人或公司賬戶，到了2018年，借款人群體擴(kuò)展到海外后，借款直接轉(zhuǎn)移到本人賬戶。從還款情況來(lái)看，借了3.1億元左右，僅還4000萬(wàn)元。

這筆債，上市公司還能討回來(lái)么？好消息是2018年8月最高人民法院發(fā)布的《征求意見(jiàn)稿》指出，上市公司對(duì)外擔(dān)保未經(jīng)決策或決策文件被撤銷或無(wú)效的，則該對(duì)外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。

這是因?yàn)榕c普通公司相比，上市公司最大的特點(diǎn)就是具有顯著的公眾性、公開(kāi)性及獲取信息的便利性。

2018年12月29日，上海高院對(duì)ST慧球其中一起涉案金額達(dá)18億元的違規(guī)擔(dān)保案件進(jìn)行了一審判決，相關(guān)擔(dān)保事項(xiàng)無(wú)效，公司無(wú)需對(duì)債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

2019年6月4日，*ST巴士公告，深圳市南山區(qū)人民法院不支持原告起訴公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的請(qǐng)求。深圳市南山區(qū)人民法院強(qiáng)調(diào)，被告巴士在線公司為上市公司，其公司章程經(jīng)過(guò)公示，故即使巴士在線公司在涉案《保證合同》上加蓋了公章，也不能就此認(rèn)定系巴士在線公司的真實(shí)意思表示。

而摩登大道更是直接對(duì)控股股東說(shuō)不。2019年11月13日，摩登大道發(fā)布《關(guān)于對(duì)控股股東伙同金融機(jī)構(gòu)擅自以公司及公司控股子公司名義開(kāi)展的擔(dān)保業(yè)務(wù)不予追認(rèn)的公告》。

董事長(zhǎng)被終身市場(chǎng)禁入 董事們處罰不一的原因

證監(jiān)會(huì)頒布的《證券市場(chǎng)禁入規(guī)定》指出，“被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施的人員，在禁入期間內(nèi)，除不得繼續(xù)在原機(jī)構(gòu)從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任原上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)外，也不得在其他任何機(jī)構(gòu)中從事證券業(yè)務(wù)或者擔(dān)任其他上市公司、非上市公眾公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員職務(wù)。”

證券市場(chǎng)禁入殺傷力十分明顯，此前用“1001夜”頂風(fēng)作案的鮮言，雙康造假案等都被這樣處理。

那么，為什么有些董事被終身或10年證券市場(chǎng)禁入，有些董事卻3年證券市場(chǎng)禁入或僅是罰款呢。

牛牛研究中心為您整理相關(guān)內(nèi)容如下：

可以看到，組織，審批或參與的責(zé)任更重，而僅知悉的董事畢國(guó)棟和財(cái)務(wù)總監(jiān)魏來(lái)則只是罰款。

除此以外，田潔貞因?yàn)閰⑴c了2起對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)，被罰10年證券市場(chǎng)禁入，而李磊、肖芳和陳云濤因?yàn)閮H參與1項(xiàng)，處罰更輕，證券市場(chǎng)禁入時(shí)間少了7年。

還有這些內(nèi)容要了解

透過(guò)ST歐浦事件，我們能學(xué)到什么？最主要的恐怕還是合規(guī)意識(shí)。

按照我國(guó)證券法律法規(guī)相關(guān)要求，上市公司對(duì)外擔(dān)保必須經(jīng)董事會(huì)或股東大會(huì)審議。

其中，必須由股東大會(huì)審議的對(duì)外擔(dān)保如下所示：

1、單筆擔(dān)保額超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；

2、上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額達(dá)到或超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的；

3、上市公司及其控股子公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保；

4、為資產(chǎn)負(fù)債率超過(guò)70%的擔(dān)保對(duì)象提供的擔(dān)保；

5、對(duì)股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保；

6、連續(xù)12個(gè)月內(nèi)擔(dān)保金額超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50％且絕對(duì)金額超過(guò)5,000萬(wàn)元（創(chuàng)業(yè)板為3000萬(wàn)元）

7、公司的對(duì)外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過(guò)最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)呆；

8、由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，但出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的；

除此之外的對(duì)外擔(dān)保，則需由董事會(huì)審議。

《證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)關(guān)于規(guī)范上市公司對(duì)外擔(dān)保行為的通知》規(guī)定，“應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的三分之二以上董事審議同意并做出決議。”，由于董事會(huì)決議表決的法定要求是全體董事過(guò)半數(shù)同意，上交所將兩條統(tǒng)一為董事會(huì)審議對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)，必須經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)且出席會(huì)議董事三分之二以上同意。

ST歐浦發(fā)布的公告顯示，歐浦智網(wǎng)對(duì)外提供上述擔(dān)保時(shí)，未按規(guī)定履行公司董事會(huì)、股東大會(huì)審批程序和信息披露義務(wù)，也未在2016年年報(bào)、2017年半年報(bào)、2017年年報(bào)和2018年半年報(bào)等定期報(bào)告中進(jìn)行披露。

而至于關(guān)聯(lián)方非經(jīng)常性資金占用，牛牛研究中心認(rèn)為主要有如下內(nèi)容需要上市公司高管們牢記。

首先，《公司法》 第一百一十五條指出，公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。

其次，深交所等將標(biāo)準(zhǔn)定的更嚴(yán)，要求“上市公司不得為董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人及其控股子公司等關(guān)聯(lián)人提供財(cái)務(wù)資助（指上市公司及其控股子公司有償或者無(wú)償對(duì)外提供資金、委托貸款等行為）。上市公司為前款以外的其他關(guān)聯(lián)人提供財(cái)務(wù)資助的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議，且關(guān)聯(lián)股東在股東大會(huì)審議該事項(xiàng)時(shí)應(yīng)當(dāng)回避表決”

不僅如此，如下期間，上市公司不得對(duì)外提供財(cái)務(wù)資助：

（一）使用閑置募集資金暫時(shí)補(bǔ)充流動(dòng)資金期間；

（二）將募集資金投向變更為永久性補(bǔ)充流動(dòng)資金后的十二個(gè)月內(nèi)；

（三）將超募資金永久性用于補(bǔ)充流動(dòng)資金或者歸還銀行貸款后的十二個(gè)月內(nèi)。

陳禮豪先生通過(guò)他方借款占用上市公司資金也是正路沒(méi)法走，只好走歪門(mén)邪道。

另外，這些他人借款實(shí)質(zhì)上構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，ST歐浦也并未履行必要的信息披露工作，公司應(yīng)當(dāng)在相關(guān)半年度報(bào)告和年度報(bào)告中披露關(guān)聯(lián)方陳禮豪非經(jīng)營(yíng)性占用資金的關(guān)聯(lián)交易情況。

今天的盤(pán)點(diǎn)就到這里，ST歐浦從此前的鋼鐵電商龍頭企業(yè)，到如今退市僅一步之遙，內(nèi)部控制薄弱是關(guān)鍵原因，上市公司們都需警惕。